為了充分合理利用各試驗室的各種資源，減少資源浪費，發(fā)揮各試驗室的優(yōu)勢，形成了試驗檢測的分包。在我國試驗檢測中存在大量的分包，但很多試驗室談到分包就含糊其詞或有意回避，試驗檢測中涉及分包也怪象不窮，如代簽代替分包，以合作名義代替分包，以假勞動(dòng)合同、假社保注冊在發(fā)包方試驗室開(kāi)展工作等。如何規范試驗檢測分包，從分包的范圍和法規層次加以研究顯得十分必要。本文就試驗檢測分包的實(shí)質(zhì)、試驗檢測分包的范圍、各方的責任、如何控制分包方進(jìn)行探討。
一、試驗檢測分包的實(shí)質(zhì)
試驗檢測是根據委托方的要求開(kāi)展的一種活動(dòng)，交付的是檢驗檢測報告，可見(jiàn)試驗檢測是以完成試驗檢測工作內容并交付試驗檢驗報告為標的，試驗室須以自己的設備、技術(shù)和勞動(dòng)完成所委托的工作，試驗室的工作具有獨立性?！逗贤ā返?51條第1款規定:“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同?！?。委托合同類(lèi)似代理，是受托方以被代理人的名義實(shí)施代理的一種行為?？梢?jiàn)試驗檢測是委托合同形式掩蓋下的承攬合同。
RB/T214-2017《檢驗檢測機構資質(zhì)認定能力評價(jià)檢驗檢測機構通用要求》要求具體分包的檢驗檢測項目和承攬分包項目的檢驗檢測機構，應事先取得委托人的同意，這一特點(diǎn)其實(shí)質(zhì)是轉委托，說(shuō)明試驗檢測分包的實(shí)質(zhì)應該是轉委托，是委托合同掩蓋下承攬合同的轉委托。所謂轉委托是受托人把本應由自己親自處理的委托事務(wù)交給他人處理的行為。根據《合同法》第400條的規定，受托人應當親自處理委托事務(wù)，經(jīng)委托人同意，受托人可以轉委托。
二、各方在分包中的責任
《中華人民共和國招標投標法》第四十八條規定中標人應當就分包項目向招標人負責，接受分包的人就分包項目承擔連帶責任?！督ㄔO工程質(zhì)量管理條例》第二十七條規定總承包單位依法將建設工程分包給其他單位的，分包單位應當按照分包合同的約定對其分包工程的質(zhì)量向總承包單位負責，總承包單位與分包單位對分包工程的質(zhì)量承擔連帶責任。這條對試驗檢測項目的分包也具有一定參考意義。
因為試驗檢測分包是承攬合同的一種轉委托，在承攬合同中，未經(jīng)定作人的同意，承攬人將承攬的主要工作交由第三人完成的，定作人可以解除合同；《合同法》第254條規定，承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。承攬人將其承攬的輔助工作交由第三人完成的，應當就該第三人完成的工作成果向定作人負責?？梢?jiàn)試驗檢測主要的工作必須由受托試驗室完成，因為委托方是基于對受托人的信任，如未經(jīng)同意的轉分包，委托方可以取消委托。一般情況下，分包試驗室是發(fā)包試驗室考察選擇和建議的，委托方?jīng)]有相應的專(zhuān)業(yè)知識選擇分包方試驗室，所以就算委托方同意了，發(fā)包試驗室也需要對分包方完成的情況向委托方負責。如果分包方是委托方指定，因為分包方的數據很有可能對受托方的試驗檢測結果有影響，所以委托方指定的分包方應得到受托方的認可，因分包方已經(jīng)得到受托方認可同時(shí)委托方受到專(zhuān)業(yè)知識等的限制，發(fā)包試驗室也需要對分包方完成的情況向委托方負責。
結合以上說(shuō)明，筆者認為發(fā)包方試驗室和分包方試驗室應就試驗檢測分包項目負連帶責任，但因為試驗檢測是一種委托關(guān)系，所以第一責任人是受托方試驗室，受托方試驗室應對自己受到的損失向分包方試驗室提出索賠。
三、試驗檢測可分包的范圍
RB/T214-2017中提到檢驗檢測機構需要分包檢驗檢測項目時(shí)，應分包給已取得檢驗檢測機構認可并有能力完成分包項目的檢驗檢測機構。這里是將分包項目分包給具備相應能力的試驗室，至于標準中提到的需要通過(guò)檢驗檢測機構認可，筆者認為只要不對外出具公正性報告應該是沒(méi)必要；對分包方而言，除具備能力外，分包方還應具有保證分包項目可靠性的能力，特別是保證檢測數據可靠性的能力。因為發(fā)包方試驗室和分包方應就試驗檢測分包項目負連帶責任，發(fā)包方試驗室在分包項目實(shí)施的過(guò)程中起到關(guān)鍵作用，也是控制主體，有能力在項目實(shí)施過(guò)程中進(jìn)行控制。部分企業(yè)可能具備一些一般試驗室沒(méi)有的能力，但因為某些原因沒(méi)有通過(guò)檢驗檢測機構認可，在這種情況下，如經(jīng)委托方同意，在保證檢測數據可靠性的前提下，能夠實(shí)現對各個(gè)環(huán)節的有效控制，分包方應該能完成相應檢驗檢測分包項目的。
RB/T214-2017中也規定了不得將法律法規、技術(shù)規范等文件禁止分包的項目實(shí)施分包，但標準中對哪些禁止分包，哪些不能分包的情況沒(méi)有進(jìn)行說(shuō)明，也造成了理解上的困難?！吨腥A人民共和國招標投標法》第三十條規定投標人根據招標文件載明的項目實(shí)際情況，擬在中標后將中標項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作進(jìn)行分包的，應當在投標文件中載明?！吨腥A人民共和國招標投標法》第四十八條規定中標人按照合同約定或者經(jīng)招標人同意，可以將中標項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應當具備相應的資格條件，并不得再次分包?！吨腥A人民共和國招標投標法》第七十八條也說(shuō)明了施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的屬于違法分包，雖然這一條是針對施工總承包單位，但對試驗檢測分包也具有一定參考價(jià)值?！逗贤ā返?54條規定了第三人只能完成輔助的工作。對于檢驗檢測項目也只能將非主要部分或非關(guān)鍵項目進(jìn)行分包，對于主要部分和關(guān)鍵部分應該自己獨立完成，例如一座橋梁的檢測，如將合同中主要的動(dòng)、靜載試驗進(jìn)行分包應予以禁止，因為這兩個(gè)項目是橋梁檢測中的關(guān)鍵檢測項目，如將這兩項都進(jìn)行分包，那這個(gè)合同就完全失去意義。雖然試驗檢測是一種委托合同形式下的承攬合同，但還是按委托方的委托完成的。那在委托方委托時(shí)，試驗室就應該具備能力完成該項目，但現實(shí)中可能存在因設備等原因造成能力不夠。如對一個(gè)大型橋梁支座進(jìn)行試驗，因為這個(gè)支座已經(jīng)超過(guò)試驗室現有設備能力，那這種情況下可能就需要分包。在委托方委托時(shí)，試驗室就應該將自己的能力告之，這種類(lèi)似設備能力不夠的情況下，應該說(shuō)可以進(jìn)行分包。也有人認為一些技術(shù)難度低的能做，技術(shù)難度大的就做不了，認為技術(shù)能力不夠也能進(jìn)行分包。筆者認為資質(zhì)評審時(shí)提供的證明材料應該能證明當時(shí)的能力條件，如某些技術(shù)能力不夠，那就應該對能力不夠的部分進(jìn)行限定，如資質(zhì)評審時(shí)證明具有能力的而后又認為某些能力不夠，只能說(shuō)目前已經(jīng)不具備能力或能力應受到一定限定，同時(shí)發(fā)包試驗室如因技術(shù)等能力的問(wèn)題在監督控制上也會(huì )失去相應能力，在這種情況下已經(jīng)不適合接受委托方的委托了。
試驗檢測分包主要有“有能力的分包”和“沒(méi)有能力的分包”兩大類(lèi)?！坝心芰Φ姆职笔窃囼炇矣捎诠ぷ髁考ぴ?、關(guān)鍵人員暫缺、設備或環(huán)境等暫時(shí)不具備能力等。筆者認為，試驗室應有預知預防措施，在委托方委托前對試驗室能力情況有所了解，如試驗檢測屬于主要的、關(guān)鍵的工作，不應進(jìn)行分包，只能對次要的、非關(guān)鍵的工作進(jìn)行分包，而需要更多專(zhuān)業(yè)技術(shù)支持和暫時(shí)不具備能力都是屬于能力不夠，筆者認為是不能接受委托的；但如果本來(lái)有能力，而出現突發(fā)事件造成某些如人手不足、設備或環(huán)境等能力不夠，為了委托方的利益，經(jīng)委托方同意，可以進(jìn)行分包；如果因突發(fā)情況來(lái)不急通知委托方，則需要在事后得到委托方的追認。對于“沒(méi)有能力的分包”，因為試驗室沒(méi)有相應能力，無(wú)法對分包項目進(jìn)行控制，已經(jīng)不適合接收委托方的委托了，應采用與具有相應能力的試驗室組成聯(lián)合體的形式接受委托各自開(kāi)展工作。
四、試驗檢測分包的控制內容
委托方和分包方在分包項目中是連帶關(guān)系，但目前的檢測中很多試驗室對分包項目或是回避，或是含糊其詞，很多試驗室將分包協(xié)議一簽就萬(wàn)事大吉，最后很有可能導致分包的項目失控，導致檢測數據和檢測結果失效。對試驗檢測分包如何有效進(jìn)行，應該是使分包項目在可控范圍內，筆者認為主要是對分包方的試驗檢測能力和分包方對分包項目是否具有可控制性的考察，在分包實(shí)施過(guò)程中對分包項目的監督，最終控制的還是分包方的人、機、料、法、環(huán)這幾個(gè)環(huán)節。
對分包方試驗室控制的第一個(gè)環(huán)節是對分包方試驗室能力的考察和判斷，以保證和證實(shí)分包方試驗室有能力承擔分包的項目，發(fā)包方試驗室應記錄和保存相應的調查資料。當分包意向達成后，應在投標前或委托前將分包項目與委托方協(xié)商，由委托方來(lái)決定是否可以分包，在協(xié)商時(shí)應具體說(shuō)明哪些項目是分包項目。當委托方同意進(jìn)行項目分包后，應簽訂有效的分包協(xié)議，以保證分包項目順利進(jìn)行。因分包試驗室屬于外部服務(wù)和支持，發(fā)包方試驗室應對外部服務(wù)和支持進(jìn)行控制，如果分包試驗室沒(méi)有獨立的質(zhì)量保證，發(fā)包試驗室應制定相應的程序以保證人員、設備、耗材、方法、環(huán)境等在項目開(kāi)展前滿(mǎn)足相應要求。RB/T214-2017也規定了檢驗檢測機構實(shí)施分包前，應建立和保持分包的管理程序，并在檢驗檢測業(yè)務(wù)洽談、合同評審和合同簽署過(guò)程中予以實(shí)施。
在分包項目實(shí)施過(guò)程中，質(zhì)量監督應起到很大作用。質(zhì)量監督控制的要點(diǎn)是對檢測結果的可靠性進(jìn)行檢查，是否按雙方簽訂的分包協(xié)議實(shí)施，分包方試驗室是否滿(mǎn)足相應要求和能力，對試驗室是否具有可控性，監督的重點(diǎn)還是人員、設備、耗材、方法、環(huán)境是否滿(mǎn)足分包項目實(shí)施過(guò)程中的要求。在分包項目實(shí)施過(guò)程中，發(fā)包方試驗室還要有預知預防措施，發(fā)包方如發(fā)現分包項目結果有異常，應撤銷(xiāo)分包試驗結果，試驗報告已經(jīng)發(fā)出的，應立即追回。
五、結語(yǔ)
試驗檢測分包屬于委托合同掩蓋下的承攬合同，受托方試驗室和分包方的法律責任應是連帶責任，受托方試驗室是第一責任人，分包的內容也僅限于非主要的、非關(guān)鍵的項目，試驗檢測分包應在項目實(shí)施前與委托方進(jìn)行溝通，經(jīng)委托方同意后才能分包，能實(shí)施分包的前提是發(fā)包試驗室能對分包項目有效控制，否則不能分包。對于檢測能力不足的也僅限于設備等能力不足或突發(fā)事件等情況才能進(jìn)行分包。分包的控制首要是對分包方的考察，其次是對分包方實(shí)施良好的監督，方能保障分包項目可靠地完成。
本文刊發(fā)于《中國計量》雜志2020年第9期
作者：招商局重慶公路工程檢測中心有限公司 童代偉
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